Vente et achat de parts ou d'actions

Dans l'analyse de la transmissibilité des parts sociales, il convient de prêter attention à un certain nombre de questions spécifiques, qui seront développées ci-après :

1) Forme de la documentation du transfert :

Conformément à l'article 106 de la loi sur les sociétés de capitaux, le transfert des parts sociales, ainsi que la constitution du droit réel de gage sur celles-ci, doivent être consignés dans un document public, de sorte que dans ce cas, le législateur est très clair, exigeant un acte public pour transmettre la vente des parts sociales d'une société à responsabilité limitée.

2) Restrictions à la libre transmissibilité des actions entre vifs :

Après avoir résolu la question formelle (c'est-à-dire la nécessité d'exécuter l'acte correspondant), il est nécessaire, en second lieu, d'analyser quelles sont les conditions et les limites que la loi établit pour le transfert de parts sociales. A ce stade, le lecteur ne doit pas perdre de vue le caractère éminemment fermé de la société anonyme, dans laquelle le législateur cherche à empêcher l'accès à son actionnariat par des personnes étrangères à la composition initiale de l'actionnariat, idée qui, comme on le verra, préside à la réglementation en la matière.

Ainsi, en vertu de l'article 107 de la loi sur les sociétés de capitaux, sauf disposition contraire des statuts, la cession volontaire d'actions par actes entre vifs entre actionnaires est libre, de même que la cession d'actions au conjoint, ascendant ou descendant d'un actionnaire ou à des sociétés appartenant au même groupe que l'actionnaire cédant.

En dehors de ces cas restreints, c'est-à-dire dans tous les autres cas, la cession des parts sociales de la société à responsabilité limitée est soumise aux règles et limitations prévues par les statuts et, à défaut, à celles prévues par la loi.

2.1. les limitations statutaires : à cet égard, la doctrine a traditionnellement distingué quatre grands types de clauses :

1. Les clauses de permanence, par lesquelles les membres de la société sont tenus de maintenir leur statut pendant une certaine période, soulignant la nature subjective des membres, en particulier dans les sociétés à responsabilité limitée.
2. Clauses établissant des droits d'acquisition préférentiels, en vertu desquelles les membres existants de la société ont le droit d'acquérir, en priorité sur les tiers extérieurs au capital de la société, les parts des autres membres qui souhaitent en disposer.
3. Les clauses d'entraînement, selon lesquelles lorsqu'un tiers fait une offre à l'actionnaire majoritaire de la société pour acquérir un pourcentage d'actions supérieur à celui qu'il possède, les actionnaires minoritaires sont obligés d'accepter cette offre également.
4. Les clauses d'accompagnement, selon lesquelles, lorsqu'un actionnaire reçoit une offre de vente de ses actions, les autres actionnaires peuvent également se joindre à la vente aux mêmes conditions que celles offertes.

En tout état de cause, ces clauses statutaires doivent être soumises aux limitations imposées par l'article 108 de la loi sur les sociétés de capitaux, qui stipule que :

• Sont nulles et non avenues les clauses statutaires qui rendent pratiquement libre la transmission volontaire des actions par actes entre vifs.
• Toute clause statutaire obligeant un actionnaire qui offre tout ou partie de ses actions à transférer un nombre différent d'actions offertes est nulle et non avenue.
• Les clauses interdisant la transmission volontaire des parts sociales entre vifs ne sont valables que si les statuts reconnaissent à l'actionnaire le droit de se retirer de la société à tout moment et, en tout état de cause, le consentement de tous les actionnaires est requis pour l'incorporation de ces clauses dans les statuts.

2.2 Limitations légales : En dehors de toute limitation statutaire, la loi (article 107.2 de la loi sur les sociétés de capitaux) exige également le respect d'une série de formalités qui doivent être remplies pour que le transfert des actions ait effectivement lieu, à savoir :

• L'actionnaire qui se propose de transférer sa ou ses actions doit en informer les administrateurs par écrit, en indiquant le nombre et les caractéristiques des actions qu'il entend transférer, l'identité de l'acquéreur et le prix et les autres conditions du transfert.
• Le transfert est soumis au consentement de la société, qui doit être exprimé par une résolution de l'assemblée générale (après inscription de la question à l'ordre du jour, adoptée à la majorité ordinaire requise par la loi). 
• Dans ce cas, la société ne peut refuser le consentement que si elle informe le cédant, par l'intermédiaire d'un notaire, de l'identité d'un ou plusieurs actionnaires ou tiers acquérant la totalité des actions (aucune communication au cédant n'étant nécessaire si ce dernier a assisté à l'assemblée générale où ces résolutions ont été adoptées). À cet égard, il faut également savoir que :
• ~Les membres présents à l'assemblée générale au cours de laquelle cette résolution doit être adoptée ont la préférence pour l'acquisition.
• ~Si plusieurs associés sont intéressés par l'acquisition, les parts sont réparties entre tous au prorata de leur part dans le capital social.
• ~Lorsqu'il n'est pas possible de communiquer cette circonstance à un ou plusieurs actionnaires ou tiers acquéreurs, l'assemblée générale peut décider que la société acquiert elle-même les actions qu'aucun actionnaire ou tiers accepté par l'assemblée générale ne souhaite acquérir (on parle alors d'actions propres).
• Le prix des actions, le mode de paiement et les autres conditions de la transaction sont ceux convenus et communiqués à la société par l'actionnaire cédant et, si le paiement de tout ou partie du prix est différé dans le plan de cession, la condition préalable à l'acquisition des actions est qu'un établissement de crédit garantisse le paiement du prix différé.
• L'acte public de cession doit être passé dans un délai d'un mois à compter de la date à laquelle la société l'a informé de l'identité du ou des acquéreurs, étant observé que l'actionnaire peut en tout état de cause céder les parts dans les conditions notifiées à la société si trois mois se sont écoulés depuis qu'il a informé la société de son intention de céder sans que la société l'ait informé de l'identité du ou des acquéreurs.

Enfin, il convient de noter que toute cession d'actions non conforme aux dispositions de la loi ou, le cas échéant, aux dispositions des statuts, ne produira aucun effet vis-à-vis de la société (article 112 de la loi sur les sociétés de capitaux).

Une autre question intéressante qui devrait sans doute être analysée est la possibilité que les actions acquises soient acquises par la société à laquelle elles se réfèrent. Cette possibilité, connue sous le nom d'actions propres, est réglementée pour les sociétés anonymes aux articles 140 à 143 de la loi sur les sociétés de capitaux.

Ils prévoient que la société à responsabilité limitée ne peut acquérir ses propres actions que dans les circonstances exceptionnelles suivantes :

• Lorsqu'ils font partie d'un patrimoine acquis à titre universel, ou sont acquis à titre gratuit, ou à la suite d'une décision judiciaire pour satisfaire une créance de la société sur son détenteur.
• Lorsque des actions propres sont acquises en exécution d'une résolution de réduction du capital social adoptée par l'assemblée générale.
• Lorsque des actions propres sont acquises dans le cadre d'un transfert obligatoire découlant d'une procédure d'exécution.
• Lorsque l'acquisition a été autorisée par l'assemblée générale, qu'elle est faite à partir de bénéfices ou de réserves libres et qu'elle concerne des actions détenues par un actionnaire séparé ou exclu de la société, des actions acquises par suite de l'application d'une clause restreignant la cession de ces actions, ou des actions transférées mortis causa.

Dans tous ces cas, une fois acquises par la société elle-même, ces actions doivent être rachetées ou cédées (dans ce cas en respectant le régime légal et statutaire) dans les trois ans à un prix jamais inférieur à leur juste valeur.

Bien que très éloigné de l'objet de l'acte de vente d'actions, il est nécessaire que le lecteur sache que la loi espagnole sur les sociétés (articles 109 et 110 respectivement) établit une série de spécifications pour les types de transfert susmentionnés.

Ainsi, en ce qui concerne la cession forcée des actions, il faut savoir qu'en cas de saisie des actions de la société dans le cadre d'une procédure d'exécution qui se termine par une vente aux enchères des actions, avant l'approbation de la vente aux enchères et l'adjudication des actions, cette situation sera notifiée à la société et la société en avisera tous les actionnaires afin que, s'il existe un droit d'acquisition préférentiel, ils puissent l'exercer dans un délai d'un mois et être subrogés à la position du commissaire-priseur.

En ce qui concerne le régime de transmission des actions par décès, il convient de noter que l'acquisition d'une participation par voie successorale confère la qualité d'actionnaire à l'héritier ou au légataire. Toutefois, les statuts peuvent instituer en faveur des actionnaires survivants et, à défaut, en faveur de la société, un droit d'acquisition des actions de l'actionnaire décédé, évaluées à la valeur raisonnable qu'elles avaient au jour du décès de l'actionnaire, dont le prix est payé en espèces.

Afin d'évaluer les différentes situations que l'on peut rencontrer dans la réalité en matière de cession d'actions de sociétés anonymes, nous allons différencier chacune des différentes situations avec leur propre nature substantielle, de la même manière que ci-dessus, afin que les parties intéressées puissent comprendre les principales caractéristiques de chacune d'entre elles :

Ainsi, si les actions sont représentées par des titres (qui peuvent être nominatifs ou au porteur, comme mentionné ci-dessus), le transfert des actions aura les variantes suivantes :

A. Titres non imprimés et non livrés : La loi permet aux sociétés anonymes dont les actions sont représentées par des titres de les imprimer elles-mêmes (c'est-à-dire de les incorporer dans des documents physiques avec les exigences de l'article 114 de la loi sur les sociétés de capitaux) ou non.

S'ils ne le sont pas, ce qui est le cas dans la plupart des sociétés anonymes, le transfert des actions se fera conformément aux règles relatives au transfert des crédits et autres droits incorporels (article 120.1 de la loi sur les sociétés de capitaux), pour lesquelles il faudra se référer aux dispositions de l'article 1.526 du code civil en relation avec ses articles 1.218 et 1.227, d'où il résulte que : " Le transfert ne prend effet à l'égard des tiers que lorsque sa date doit être considérée comme certaine, ce qui se produit lors de l'exécution de l'acte public correspondant, lequel fait foi du fait qui motive son exécution, de sa date et des déclarations faites par les parties contractantes ".

Ainsi, à partir de l'interprétation combinée de toutes ces dispositions, on peut affirmer que dans le cas d'actions représentées par des titres nominatifs non encore imprimés ou livrés (ce qui est le cas dans la grande majorité des sociétés anonymes), le transfert de ces actions doit être instrumenté au moyen de l'acte public correspondant dans lequel sont énoncées les caractéristiques essentielles de l'opération juridique, telles que les parties contractantes, l'objet, le prix et les autres conditions de l'opération.

Dans tous les cas, une fois le transfert constaté, les administrateurs doivent immédiatement l'inscrire dans le registre des actions nominatives.

B. Titres imprimés et livrés : Dans le cas où les actions de la société, représentées par des titres, ont été imprimées et livrées aux actionnaires conformément aux termes de l'article 114 de la loi sur les sociétés de capitaux, on peut distinguer les situations suivantes : 

1. Instruments au porteur : leur transfert sera soumis aux dispositions de l'article 545 du code de commerce, qui établit qu'ils sont transférables par la tradition du document (c'est-à-dire par sa remise physique au nouveau propriétaire). Ainsi, avec la simple existence d'un contrat de transfert de propriété et la livraison physique des instruments au porteur, leur transfert aura été rendu parfait.
2. Actions nominatives : Dans le cas d'actions nominatives imprimées et livrées, leur transfert s'effectue par endossement (article 120.2 de la loi sur les sociétés de capitaux), auquel cas, au dos de l'action, les parties contractantes mentionnent le transfert de propriété effectué, en indiquant le nouveau propriétaire. 
   

Cette cession doit ensuite être constatée à l'égard de la société par la présentation de l'acte aux administrateurs qui, après avoir vérifié la régularité de la chaîne des endossements, inscrivent la cession dans le registre des actions nominatives.

Dans le cas où les actions sont représentées par des inscriptions en compte (typiques des grandes sociétés cotées), leur transfert aura lieu par transfert d'inscription en compte, dont l'inscription en faveur de l'acquéreur dans le registre comptable par l'entité chargée de tenir le registre produira les mêmes effets que la tradition des titres (article 11 du décret-loi royal 4/2015, du 23 octobre, approuvant le texte révisé de la loi sur le marché des valeurs mobilières).

Notre système juridique, comme mentionné ci-dessus, conçoit la société anonyme comme une société ouverte dont les actions sont régies par le principe de la libre transmissibilité des actions. 

Toutefois, le législateur a établi une série de cas dans lesquels la cessibilité des actions de la société anonyme peut être limitée par les statuts (article 123 de la loi sur les sociétés de capitaux), notamment :

• Les restrictions ou conditions à la libre transmissibilité des actions ne sont valables vis-à-vis de la société que si elles s'appliquent aux actions nominatives et sont expressément imposées dans les statuts.
• Si les limitations sont établies au moyen d'une modification des statuts, les actionnaires concernés qui n'ont pas voté en faveur de la résolution ne sont pas liés par celle-ci pendant une période de trois mois à compter de la publication de la résolution dans le Journal officiel du registre du commerce.
• La cessibilité des actions ne peut être subordonnée à l'autorisation préalable de la société que si les statuts indiquent les motifs de refus de cette autorisation, auquel cas (à moins que les statuts n'en disposent autrement) cette autorisation est accordée ou refusée par les administrateurs de la société dans un délai de deux mois à compter de la date à laquelle la demande a été présentée, et est réputée accordée en l'absence de réponse dans ce délai.
• En tout état de cause, les clauses statutaires qui rendent l'action pratiquement incessible sont nulles et non avenues.

Enfin, à cet égard, les parties intéressées doivent également garder à l'esprit que les actionnaires peuvent conclure entre eux des accords réservés, en vertu de l'article 29 de la loi sur les sociétés de capitaux, limitant la transférabilité des actions entre eux, mais ces accords ne sont pas opposables à la société.

La réglementation de ce que l'on appelle l'autocontrôle dans les sociétés anonymes et, aux fins de la présente affaire, sous forme d'acquisition dérivée (car cela pourrait prendre la forme d'un acte de vente d'actions), se trouve dans les articles 144 et suivants de la loi sur les sociétés de capitaux, qui établit que la société anonyme peut acquérir ses propres actions ou les participations ou actions de sa société mère dans les cas suivants :

1. Lorsque les actions propres sont acquises en exécution d'une résolution de réduction du capital social adoptée par l'assemblée générale de la société.
2. Lorsque les actions font partie d'un patrimoine acquis à titre universel.
3. Lorsque des actions entièrement libérées sont acquises gratuitement.
4. Lorsque les actions entièrement libérées sont acquises à la suite d'une décision judiciaire visant à satisfaire une créance de la société sur le titulaire.

En outre, une société anonyme peut également acquérir ses propres actions et les actions créées ou les actions émises par sa société mère, lorsque les conditions suivantes sont remplies :

1. L'acquisition doit être autorisée par une résolution de l'assemblée générale, qui doit établir les conditions de l'acquisition, le nombre maximal de parts ou d'actions à acquérir, la contrepartie minimale et maximale lorsque l'acquisition est onéreuse, et la durée de l'autorisation, qui ne peut dépasser cinq ans.
2. L'acquisition ne doit pas avoir pour effet de réduire l'actif net en dessous du montant du capital social augmenté des réserves légales ou statutaires non disponibles en vertu des statuts de la société.

Dans l'un et l'autre cas, la valeur nominale des actions acquises directement ou indirectement, ajoutée à celles déjà détenues par la société absorbante et ses filiales et, le cas échéant, par la société absorbée et ses filiales, ne peut dépasser vingt pour cent.

Comme dernière question à traiter, comme cela a été fait dans le domaine des actions, il est également intéressant d'étudier brièvement le régime de la mortis causa et du transfert obligatoire des actions (articles 124 et 125 de la loi sur les sociétés de capitaux).

En ce qui concerne le premier type, la règle susmentionnée établit que les restrictions statutaires à la transmissibilité des actions ne seront applicables aux acquisitions par décès que lorsque cela est expressément établi dans les statuts.

Dans ce cas, pour refuser l'inscription du transfert dans le registre des actions nominatives, la société doit présenter à l'héritier un acquéreur des actions ou proposer d'acquérir elle-même les actions pour la juste valeur au moment de la demande d'inscription.

De même, la procédure décrite ci-dessus s'applique lorsque l'acquisition des actions a eu lieu à la suite d'une procédure d'exécution judiciaire ou administrative.

Une autre des limitations que les personnes intéressées par l'octroi de ce type d'instrument doivent garder à l'esprit est que le transfert des participations ou des actions ne peut être vérifié tant que l'acte de constitution de la société ou, le cas échéant, de l'augmentation du capital social, n'a pas été dûment inscrit au registre des sociétés, comme l'impose impérativement le législateur à l'article 34 de la loi sur les sociétés de capitaux.

Cette limitation doit donc être prise en compte pour que les actes soient accordés.

Une autre question que de nombreux intéressés posent lorsqu'ils se rendent chez le notaire est de savoir si l'achat et la vente de parts sociales doivent être inscrits dans un registre public, tel que le registre du commerce.

La réponse à cette question doit être négative, car le législateur n'a pas imposé l'obligation, ni même la simple possibilité, que ce type d'acte ait accès au registre précité. En outre, au cas où des doutes subsisteraient, la Direction générale de la sécurité juridique et de la foi publique a confirmé cette interprétation en décidant également que ce type d'opération n'aura pas non plus accès au registre des biens meubles (voir résolution du 29 avril 2003).

Dans tous les cas, il faut savoir que si, à la suite de l'opération sociétaire, toutes les actions ou participations de la société deviennent la propriété d'une seule personne, la société en question deviendra une entreprise individuelle, caractéristique qui peut être inscrite au registre des sociétés, auquel une entrée est expressément consacrée sur ce site.

Une autre des principales questions que se posent les intéressés lorsqu'ils réalisent ce type d'opération est le coût fiscal qu'elle peut entraîner.

Du point de vue de la fiscalité indirecte (c'est-à-dire la TVA ou les droits de mutation), il convient de noter que, d'une manière générale, et sous réserve de certaines exceptions, le transfert de parts ou d'actions est exonéré de ces taxes.

Cependant, dans le domaine de la fiscalité directe, l'achat et la vente d'actions seront imposés sur la plus-value que le vendeur a générée, conformément aux dispositions de la loi 35/2006, du 28 novembre, sur l'impôt sur le revenu des personnes physiques.

En tout état de cause, étant donné la complexité de la réglementation fiscale, il est toujours conseillé aux parties intéressées de demander l'avis d'experts fiscaux qui peuvent planifier la transaction à des fins fiscales de la manière la plus adaptée aux contribuables en question.

Afin d'exécuter un acte de vente ou d'achat d'actions, il est simplement nécessaire de contacter le bureau du notaire (en appelant le numéro de téléphone de notre bureau ou par courriel à mercantil@jesusbenavides.es) et de prendre rendez-vous au jour et à l'heure qui conviennent le mieux aux parties.

À la date et à l'heure convenues, les parties se présentent simplement chez le notaire avec la documentation nécessaire (voir la section sur la documentation nécessaire) pour signer l'acte correspondant, qui sera rédigé sur la base du contenu minimum légalement requis et des attentes et besoins des clients en question.

Dans tous les cas, si les intéressés ont besoin d'une assistance concernant les modèles de certificats pour l'adoption des résolutions sociales requises pour l'acte en question, ils peuvent s'adresser au bureau du notaire pour obtenir aide et conseil à cet égard.