Le présent et l'avenir de la création de sociétés

Compte tenu des nombreuses nouveautés que connaît actuellement notre système juridique et qui se reflètent dans les demandes quotidiennes que reçoit mon étude notariale, je crois qu'il est sans aucun doute nécessaire et très intéressant de faire un bref résumé pratique et didactique de toutes les questions actuelles et futures qui doivent être prises en compte dans ce domaine, avec une référence spéciale à la possibilité :

• Pour créer une société à responsabilité limitée avec un capital social de 1 EUR.
• Constitution de sociétés par le biais d'un processus 100% en ligne.
• Créer une société sans frais de notaire et d'enregistrement.
• Création d'une société de capitaux par la "voie express" du système CIRCE
• Constituer une société de capitaux par la "voie traditionnelle" chez un notaire.
• Pour acheter une entreprise existante à un tiers.

Donc, une fois les objectifs de cet article identifiés, nous allons procéder en recourant, comme d'habitude dans mon blog, au système des questions - réponses courtes, qui permet une approche pratique, fraîche, ludique et didactique du sujet.

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Sans aucun doute, ces dernières semaines, il a été pour le moins curieux d'observer comment, depuis l'approbation dans la presse du projet de loi sur la création et la croissance des entreprises par le Conseil des ministres tenu le 30 novembre 2021, de nombreuses demandes ont été reçues dans mon étude notariale concernant la possibilité de créer une SL avec un capital social de 1 euro (et même de réduire le capital social d'une SL existante à 1 euro). C'est pourquoi, compte tenu de la confusion créée par cette question, je pense qu'il est nécessaire de préciser en quoi consiste ce projet de loi, quel est son contenu fondamental et comment il affectera les transactions commerciales quotidiennes, en particulier en ce qui concerne la constitution de sociétés à responsabilité limitée.

Qu'est-ce qu'un avant-projet de loi et un projet de loi ?

Sans aucun doute, même si cela peut sembler quelque peu évident et puéril pour les personnes dont l'activité professionnelle s'inscrit dans le cadre du monde du droit et du trafic socio-économique, la première question à clarifier est celle de savoir ce que sont un "avant-projet de loi" et un "projet de loi", car sinon, surtout pour les personnes étrangères au domaine juridique, ces concepts peuvent créer une confusion (et dans la pratique, c'est le cas, je vous l'assure, au vu des nombreuses demandes reçues ces deux ou trois derniers jours à ce sujet). Il va sans dire que certains titres de journaux tels que "Le gouvernement approuve la création de sociétés pour 1 euro" ou "Vous pouvez désormais créer une SL pour 1 euro" ne contribuent certainement pas à clarifier la question.

Cela étant, la première chose à préciser est que l'Espagne, en tant qu'État de droit social et démocratique (article 1 de notre Grande Charte), est un pays fondé sur un principe démocratique de base, à savoir la division des pouvoirs, de sorte que dans notre État, comme dans tout autre État démocratique, il existe trois branches de gouvernement :

• Le pouvoir législatif (c'est-à-dire les Cortes Generales et, dans son domaine de compétence, les assemblées législatives autonomes), qui est chargé d'exercer le pouvoir législatif, c'est-à-dire d'approuver les lois qui régiront la coexistence sociale, ainsi que de contrôler les actions du gouvernement.
• Le pouvoir exécutif, qui est chargé de diriger les politiques générales du pays et de gérer l'administration publique.
• Le pouvoir judiciaire, composé de juges et de magistrats, qui est chargé de rendre la justice, de statuer et d'exécuter les jugements en résolvant toutes les questions qui lui sont soumises par le biais des procédures judiciaires appropriées.
  

Ainsi, à partir de ce point de départ élémentaire mais nécessaire, il est nécessaire d'indiquer qu'en Espagne, ordinairement (et sans préjudice des instruments législatifs extraordinaires, tels que le décret-loi royal, dont les caractéristiques dépassent le cadre de cet article informatif), pour qu'une nouvelle loi soit créée, elle doit être approuvée par les Cortes Generales (c'est-à-dire le Congrès des députés et le Sénat). 

Toutefois, comme nous l'avons indiqué plus haut, étant donné que c'est le gouvernement qui est chargé de diriger les politiques générales du pays, c'est aussi ordinairement (et sans préjudice des autres canaux existants pour l'initiation de l'activité législative), il faut le savoir, le pouvoir exécutif (au sens large, pour que chacun puisse comprendre, le "gouvernement central") qui est chargé de diriger les initiatives législatives, de sorte que c'est le gouvernement qui, en fonction de son idéologie et de son programme politique, élabore les "projets" de réglementation qu'il doit ensuite soumettre au pouvoir législatif, C'est le gouvernement qui, conformément à son idéologie et à son programme politique, élabore les "projets" de règlements qu'il doit ensuite soumettre au législateur pour approbation, le cas échéant, compte tenu des majorités parlementaires existantes.

À partir de ce schéma de base, il faut donc savoir que, lorsque le gouvernement veut rédiger une nouvelle loi en vue de son approbation ultérieure par le pouvoir législatif, selon la matière en question, le travail sera entrepris par l'un ou l'autre ministère spécifique.

Dans notre cas précis, le " projet " de la future " loi sur la création et la croissance des entreprises ", compte tenu de son objet, que l'on peut clairement déduire de sa nomenclature, a été rédigé par le ministère de l'économie et de la transformation numérique.

En ce qui concerne la dénomination de ces "projets de loi" préparés par les différents ministères, il convient de préciser que, juridiquement, il s'agit d'"avant-projets de loi", c'est-à-dire de textes préparés par un ou plusieurs ministères qui seront ensuite soumis à l'approbation du Conseil des ministres en tant que projets de loi.

Par la suite, lorsque cet "avant-projet de loi" (c'est-à-dire le projet de la nouvelle loi préparé par le ministère compétent) aura été finalisé, le ministre compétent le soumettra au Conseil des ministres pour approbation, après quoi, une fois approuvé par le Conseil des ministres, ledit "avant-projet" deviendra un "projet de loi" (article 88 de la Constitution), qui sera envoyé aux Cortes Generales pour son approbation (article 127 de la loi 39/2015, du 1er octobre, sur la procédure administrative commune des administrations publiques), en suivant la procédure législative ordinaire prévue par les règlements respectifs du Congrès des députés et du Sénat.

Compte tenu de ce qui précède, et en concentrant notre attention sur le " projet " de la future " loi de création et de croissance ", la première chose, et non la moindre, à retenir est qu'à partir du 2 décembre 2021, date à laquelle ces lignes sont écrites, la " loi de création et de croissance des entreprises " n'est pas une réglementation en vigueur, mais simplement un projet de loi qui a été approuvé par le Conseil des ministres et envoyé au Parlement espagnol pour sa future approbation, le cas échéant.

Par conséquent, comme chacun peut le comprendre, tout ce qui est prévu dans ce règlement n'est pas applicable à l'heure actuelle, de sorte qu'il n'est pas possible à l'heure actuelle de "créer un SL avec un euro", contrairement à ce que de nombreux médias ont allègrement publié ces derniers jours, créant une certaine confusion chez de nombreuses personnes, comme j'ai pu le constater moi-même dans la boîte de consultation de mon étude notariale.

Que savons-nous de l'actuel projet de loi sur la création et la croissance des entreprises ?

Comme évoqué dans la question précédente, le " projet " de ce projet de règlement a été publié sur le site web du ministère de l'Économie et de la Transformation numérique pendant plusieurs mois pour une consultation publique, afin de faire connaître le texte de la proposition de règlement et de recevoir les avis et considérations des experts, des citoyens et des autres agents sociaux.

Ainsi, jusqu'à il y a quelques jours, la seule chose que nous connaissions était le projet de règlement que le ministère susmentionné a rendu public il y a plusieurs mois.

Quand la "loi sur la création et la croissance" entrera-t-elle en vigueur ?

Il n'est tout simplement pas possible de répondre à cette question à ce stade, puisque, comme indiqué ci-dessus, la "ley crea y crece" n'est qu'un projet de loi qui a été soumis à l'approbation des Cortes Generales, ce qui peut prendre des mois compte tenu de la durée moyenne de la procédure législative ordinaire.

Quels aspects la future "loi sur la création et la croissance" régit-elle ?

La future " loi de création et de croissance ", c'est-à-dire la " loi sur la création et la croissance des entreprises " est une loi qui, comme l'indique son exposé des motifs, vise à promouvoir la création et la croissance des entreprises, afin de contribuer à la croissance économique du pays et à sa résilience à long terme, comme il ressort de son exposé des motifs.

Afin d'atteindre cet objectif louable, le règlement introduit une série de réformes dans une multitude de règles et de domaines du trafic socio-économique, parmi lesquels nous pouvons souligner les suivants :

• La loi sur les sociétés de capitaux et la loi sur le soutien aux entrepreneurs et à leur internationalisation (qui ont une incidence sur la constitution des SL et la procédure à suivre à cette fin, qui sera analysée en détail dans cet article).
• La loi sur la garantie de l'unité du marché (pour faciliter la liberté d'établissement des entreprises et la libre circulation de leurs produits et services, ainsi que pour réduire les formalités bureaucratiques des entreprises).
• La loi établissant des mesures pour lutter contre les retards de paiement dans les transactions commerciales (pour tenter de réduire les retards de paiement dans les relations économiques).
• La loi sur les mesures visant à promouvoir la société de l'information (pour promouvoir la facturation électronique auprès des entreprises et des indépendants).
• Elle vise également à introduire des réformes dans la réglementation des nouveaux phénomènes qui sont apparus récemment dans la réalité socio-économique sous l'effet des nouvelles technologies, tels que les plateformes de financement participatif (également connues sous le nom de "crowdfunding") ou les véhicules dits de "capital-risque".

Comme nous pouvons le constater, la loi dite "de création et de croissance" vise à réglementer des aspects très divers, parmi lesquels cet article se concentrera sur ceux qui font référence aux réformes affectant le capital social minimum des SL, ainsi qu'à la réforme de la procédure de constitution de celles-ci.

Sera-t-il possible de créer une SL avec un euro de capital social dans le cadre de la future "loi sur la création et la croissance" ?

En effet, l'une des réformes les plus ambitieuses, et celle qui a eu le plus grand impact médiatique lors de l'annonce de l'approbation du projet de loi sur la création et la croissance des entreprises, est la possibilité de créer une société de capitaux (concrètement, une société à responsabilité limitée) avec seulement 1 euro de capital social.

Ainsi, le règlement susmentionné introduit une réforme de l'article 4 de l'actuelle loi sur les sociétés de capitaux (décret-loi royal 1/2010 du 2 juillet), en vertu duquel "le capital de la société à responsabilité limitée ne peut être inférieur à un euro".

Comme on peut le constater, si cette réforme se cristallise effectivement dans un règlement en vigueur, il sera à l'avenir possible de constituer une SL avec seulement 1 euro de capital social, au lieu du minimum de 3.000 euros actuellement requis.

Toutefois, la réforme n'abandonne pas complètement ce chiffre de référence de 3 000 euros actuellement en vigueur, puisqu'elle établit que lorsqu'une SL est constituée avec un capital social inférieur à 3 000 euros, jusqu'à ce que le capital social de la société atteigne 3 000 euros (il est entendu qu'avec une ou plusieurs augmentations de capital ultérieures) :

• Tout d'abord, au moins 20 % du bénéfice annuel doit être transféré à la réserve légale de la société jusqu'à ce que cette réserve légale, avec le capital social, atteigne le chiffre de 3 000 euros (il est entendu que le législateur entend veiller à ce que les sociétés à responsabilité limitée ainsi constituées ne soient pas "sous-capitalisées" à perpétuité).
• En second lieu, il est entendu qu'à titre de clause de sauvegarde pour les créanciers de la société, en cas de liquidation volontaire ou forcée de la société, si l'actif de la société est insuffisant pour faire face à ses obligations de paiement, les actionnaires seront solidairement responsables de la différence entre le capital souscrit et le chiffre de 3 000 euros.

Quels autres aspects la future "loi sur la création et la croissance" réglementera-t-elle qui auront une incidence sur la constitution d'une SL ?

Outre la réforme susmentionnée de la LSC pour pouvoir créer une SL avec un capital social de 1 euro, la future " loi de création et de croissance " introduit également d'autres réformes importantes à prendre en compte dans le processus de création d'une société de capitaux à travers le dénommé " système CIRCE ", c'est-à-dire une procédure dépendant du ministère de l'Industrie, du Commerce et du Tourisme qui permet d'initier le processus de création d'une société " en ligne " (devant se rendre à cet effet aux dénommés " PAE ", ou " Puntos de Atención al Emprendedor " (Points de service aux entrepreneurs)).

En ce qui concerne ces autres réformes, il convient de noter les points essentiels suivants :

• En premier lieu, il s'agit de réformer la loi sur les sociétés de capitaux afin que, lorsqu'une personne a l'intention de constituer une société de capitaux par la méthode ordinaire (c'est-à-dire en laissant de côté le "système CIRCE"), le notaire qui autorise l'acte doit expressément informer les fondateurs des "avantages" de l'utilisation du "système CIRCE".
• De même, la réforme prévue de la LSC prévoit que tous les notaires doivent être disponibles dans ce que l'on appelle l'"Agenda Electrónica Notarial" afin que tout notaire en Espagne puisse faciliter la constitution d'une société par le biais du "système CIRCE".
• Enfin, il s'agit de modifier la loi 14/2013, du 27 septembre, relative au soutien aux entrepreneurs et à leur internationalisation, afin de faciliter et de promouvoir la création de sociétés par le biais du " système CIRCE ", en réduisant les délais de procédure, notamment ceux de l'inscription définitive au registre du commerce, en cas de création d'une société sans statuts types.

Par conséquent, et comme on peut le constater, dans les grandes lignes, la réforme voulue par la future "loi de création et de croissance" vise à ce que toutes, ou du moins la grande majorité des nouvelles constitutions de sociétés, soient formalisées par le "système CIRCE", et non par le traitement individuel de chaque intéressé par ses propres moyens ou par le notaire de son choix.

Quels sont les aspects positifs et négatifs de la future "loi de création et de croissance" ?

Après cette analyse descriptive détaillée des principales réformes que la future "ley crea y crece" entend introduire dans notre système juridique, en particulier en ce qui concerne la constitution de sociétés à responsabilité limitée et la procédure à suivre pour ce faire, il est temps, compte tenu de ce qui précède, de formuler quelques brèves, mais nécessaires, considérations personnelles à ce sujet :

Tout d'abord, à mon avis, il est sans doute nécessaire de souligner que les objectifs du futur règlement sont, sans aucun doute, très louables, car toute réglementation qui contribue et facilite la création d'entreprises et leur croissance contribuera sans aucun doute à une plus grande création de richesse et, en définitive, à un plus grand bien-être pour l'ensemble de la société.

Cela dit, je pense également qu'il est positif que, grâce à cette nouvelle règle, il soit possible de créer une SL avec un capital inférieur à 3 000 euros, car cela peut " encourager " de nombreuses personnes qui, ayant l'intention de lancer un projet d'entreprise, mais ayant des difficultés à disposer de ce montant de capital, ce montant élevé serait une " barrière à l'entrée ".

Il n'en est pas moins vrai que, comme tout observateur et connaisseur de la réalité des affaires le constatera, l'abaissement du capital social d'une SL au chiffre dérisoire de 1 euro peut être quelque peu disproportionné, car à mon avis, il est clair qu'il est difficile de développer une quelconque activité commerciale avec 1 euro de fonds propres disponibles pour entreprendre les investissements nécessaires au démarrage des opérations de la société. 

• En bref, le capital social d'une société fournira à ses actionnaires les fonds nécessaires pour lancer leur projet, pour acquérir les biens et les ressources nécessaires au démarrage de l'activité économique et pour consolider un projet à long terme (par exemple, pour acheter des machines, du matériel informatique, embaucher des travailleurs, etc.)
• Ainsi, si une SL peut être créée avec seulement 1 euro, les partenaires fondateurs de l'entreprise seront obligés de recourir à des sources de financement externes pour démarrer leur activité, ce qui aura sûrement aussi un coût (sous forme de prêts, par exemple, avec le taux d'intérêt correspondant), rendant ce financement plus onéreux et empêchant finalement le bon développement de l'activité.
• De même, si la pratique de constituer des SL avec 1 euro de capital social se généralise, il est prévisible que toutes celles qui ont une évolution positive devront procéder à une augmentation de capital à court ou moyen terme pour normaliser leur situation en matière de fonds propres et résoudre cette évidente "sous-capitalisation" des fonds propres, ce qui entraînera également un coût supplémentaire sous forme de frais de notaire et de greffe qu'il faudra affronter dans un avenir plus ou moins lointain.

En résumé, et à mon avis, la question pertinente n'est peut-être pas tant de réduire le montant minimum du capital social à ce montant réduit de 1 euro, mais plutôt que les administrations publiques facilitent la création de sociétés adéquatement capitalisées (par exemple, par le biais de puissants régimes de subventions ou de prêts sans intérêt), afin que quiconque souhaite lancer un projet d'entreprise puisse accéder aux fonds nécessaires pour le faire, ce qui l'aidera vraiment à démarrer son entreprise avec la solidité nécessaire pour assurer le succès du projet s'il offre effectivement un bien ou un service que le marché exige.

Enfin, il est également clair pour moi que la possibilité de créer une SL avec seulement 1 euro de capital social peut faciliter la création d'entités juridiques fictives par des personnes qui ne souhaitent pas exercer une activité économique réelle, mais seulement les utiliser comme instrument pour le développement d'activités présumées ou directement illégales.

De même, et en ce qui concerne la volonté de promouvoir le "système CIRCE" comme la méthode préférée de constitution de sociétés, à mon avis, cela sera positif, à condition que les systèmes télématiques du PAE et de CIRCE fonctionnent correctement et puissent s'occuper correctement de toutes les personnes intéressées par la constitution d'une société de capitaux, Comme le savent tous les professionnels qui connaissent ce processus dans la pratique, il est parfois quelque peu rigide et peut également causer des problèmes de gestion et de traitement si les parties intéressées n'ont pas été correctement conseillées et guidées par les professionnels concernés avant de se rendre chez le notaire.

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Depuis plusieurs mois, les clients s'interrogent sur la possibilité de créer une société à responsabilité limitée entièrement en ligne, notamment en raison des nombreux articles de presse qui évoquent le sujet et développent la question. 

À cet égard, les clarifications suivantes sont nécessaires :

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Est-il actuellement possible de créer une société à responsabilité limitée en ligne ?

À l'heure actuelle, la réponse à cette question ne peut être qu'un non catégorique, car, conformément à la réglementation en vigueur en la matière, pour constituer une société de capitaux, les associés fondateurs de la société doivent se rendre en personne chez un notaire pour signer l'acte de constitution.

Sera-t-il possible à l'avenir de créer une société à responsabilité limitée par voie électronique ?

En effet, et c'est là que se situe le nœud du problème, par rapport à cette question, il est nécessaire de garder à l'esprit qu'au sein de l'Union européenne, la directive (UE) 2019/1151 du Parlement européen et du Conseil du 20 juin 2019 modifiant la directive (UE) 2017/1132 en ce qui concerne l'utilisation d'outils et de processus numériques dans le domaine du droit des sociétés a été approuvée en 2019.

Ainsi, ce règlement vise à promouvoir "l'utilisation d'outils et de processus numériques pour démarrer une activité économique de manière plus simple, plus rapide et plus efficace, en termes de coûts et de temps", et conçoit à cette fin un mécanisme facilitant "la constitution de sociétés et l'enregistrement de succursales entièrement en ligne".

Pour atteindre cet objectif, l'article 13g sur "l'incorporation en ligne des sociétés" stipule, comme points principaux, que :

• Les États membres veillent à ce qu'il soit possible de constituer des sociétés en ligne sans que les demandeurs aient à se présenter en personne devant une autorité, une personne ou un organisme quelconque.
• À cette fin, les États membres de l'Union européenne devront établir des règles détaillées pour permettre cette constitution de sociétés "en ligne", en concevant des modèles et des systèmes de communication électronique préétablis pour faciliter la réalisation d'un processus 100 % télématique.

Qu'est-ce qu'une directive européenne ?

Si un lecteur, un profane, lit la question ci-dessus, sa conclusion claire et évidente ne peut être que qu'il existe déjà aujourd'hui une loi en vigueur qui permet la constitution de sociétés en ligne. Cependant, si, comme nous l'avons également dit plus haut, on se penche sur la question initiale, dans laquelle il est affirmé que ce n'est pas possible, le paradoxe pour le lecteur sera sans aucun doute un paradoxe majeur.

En ce qui concerne cette incohérence, les parties intéressées doivent garder à l'esprit qu'au sein de l'Union européenne, il existe différents types de règles, dont les directives (qui est la règle à laquelle nous avons fait référence), est un type d'instrument normatif en vertu duquel l'Union européenne réglemente certains objectifs que tous les États membres doivent respecter, mais en transférant à chaque État la responsabilité d'adapter son ordre juridique interne afin que les règles correspondantes soient adoptées pour permettre d'atteindre ces objectifs (en ce sens, voir l'article 288 du traité sur le fonctionnement de l'Union européenne, qui établit que la directive lie tout État membre destinataire quant au résultat à atteindre, tout en laissant aux instances nationales la compétence quant à la forme et aux moyens).

Par conséquent, compte tenu de ce qui précède, nous pouvons affirmer qu'à l'heure actuelle, il existe une règle de droit de l'Union européenne qui oblige ses États membres à adapter leurs lois nationales (ce qui est juridiquement connu sous le nom de transposition) pour permettre la constitution de sociétés par le biais d'un système 100% en ligne, chaque État de l'Union (dans notre cas, l'Espagne) devant encore adapter sa législation nationale pour que cela soit possible.

En ce qui concerne le délai dans lequel chaque État doit transposer sa législation nationale, la directive fixe au 1er août 2021 la date limite de transposition (c'est-à-dire que le délai maximal accordé est déjà dépassé), étant entendu que les États peuvent demander une prolongation d'un an de ce délai.

Quel est l'état actuel de la situation en Espagne ?

À l'heure actuelle, comme cela a été indiqué, l'État espagnol n'a pas encore transposé cette directive dans son ordre juridique interne, de sorte qu'il n'est pas encore possible de créer une société 100 % en ligne dans notre pays, et le législateur doit encore procéder aux réformes législatives appropriées pour que cela soit possible.

D'un point de vue technique, existe-t-il déjà des moyens adéquats de constituer des sociétés par voie électronique ?

En fait, le notariat espagnol, afin de faire de la nouvelle directive une réalité, et en prévision du travail du législateur, a déjà conçu et créé un mécanisme technique permettant de constituer une société de capitaux 100% en ligne.

Ainsi, au moyen d'un système de vidéoconférence et de signature électronique déjà dûment conçu et mis en œuvre, dès que la loi le permettant dans notre État sera adoptée, il sera possible pour toute personne intéressée de constituer une société de capitaux entièrement en ligne, les associés fondateurs signant à cet effet leur acte de constitution devant un notaire, par voie télématique, au moyen d'un système de vidéoconférence, et signant électroniquement leur document au moyen d'un système de signature numérique qui garantit l'identité des parties impliquées dans tous les cas.

Est-ce une bonne nouvelle qu'il soit possible de créer une société de capitaux en ligne ?

Sans aucun doute, la possibilité de constituer les sociétés de manière entièrement électronique est une excellente nouvelle pour notre économie et notre système juridique, car elle permettra d'accélérer les procédures de création de sociétés, qui sont des véhicules essentiels pour canaliser les activités économiques des entrepreneurs dans leur tâche vitale de création de richesse et d'emploi.

De même, il s'agira sans aucun doute d'une grande opportunité pour catapulter le notariat espagnol dans le XXIe siècle, en démontrant qu'il est possible de délivrer des actes dans lesquels les constituants apparaissent de manière télématique, ce qui, si tout fonctionne correctement comme prévu, pourrait contribuer à exporter ce modèle non seulement à la constitution de sociétés, mais à tout type d'acte juridique, ce qui contribuerait sans aucun doute à promouvoir le dynamisme de notre économie et une saine concurrence entre tous les notaires de l'État.

Y a-t-il eu des développements récents et pertinents sur cette question au cours des derniers jours ?

En effet, le 10 décembre 2021, le Conseil des ministres a approuvé le projet de loi sur la promotion de l'écosystème des start-up (qui sera évoqué en détail dans la section suivante).

Selon des sources gouvernementales et journalistiques, l'exécutif a inclus dans le projet de loi la possibilité de créer des sociétés commerciales en ligne. Toutefois, comme cette possibilité ne figurait pas dans l'avant-projet de loi rendu public à l'époque, il faudra attendre la publication du projet de loi au Journal officiel du Congrès des députés, après l'accord obligatoire du bureau de la chambre, pour connaître les détails et la portée de cette possibilité.

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Une autre question qui a récemment fait l'objet d'une grande attention dans les médias spécialisés et dans les milieux du notariat et de l'enregistrement est la possibilité de créer des sociétés anonymes sans frais de notaire et d'enregistrement. En ce qui concerne cette possibilité, nous tenterons dans ce qui suit de délimiter la question et d'en faire une modeste critique constructive.

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Est-il actuellement possible de constituer une société sans frais de notaire et d'enregistrement ?

La réponse à cette question, à l'heure actuelle, ne peut être que négative, car quelle que soit la voie choisie pour la constitution de la société, les actionnaires fondateurs devront payer les frais encourus pour l'exécution de l'acte de constitution chez le notaire choisi et pour l'enregistrement de l'acte au registre du commerce.

D'où viennent les articles de presse qui font état de la possibilité future de pouvoir créer une société de capitaux sans frais de notaire et de registre ?

Que savons-nous du futur "droit des startups" ?

Que veut réglementer la future "loi sur les startups" ?

Comme indiqué dans l'avant-projet de loi publié il y a plusieurs mois, cette future loi vise à "établir un cadre réglementaire spécifique pour soutenir la création et la croissance des start-ups en Espagne", un objectif hautement louable et souhaitable, cela va sans dire.

Ainsi, afin de " favoriser la création de start-ups en Espagne ", ce règlement vise à promouvoir la création de ce qu'il appelle les " entreprises innovantes ", c'est-à-dire celles dont l'objet est de " résoudre un problème ou d'améliorer une situation existante par le développement de produits, de services ou de procédés nouveaux ou substantiellement améliorés par rapport à l'état de la technique et qui comportent un risque d'échec technologique ou industriel ". Pour que ce caractère "innovant" soit reconnu, les intéressés potentiels doivent le prouver à l'"Empresa Nacional de Innovación SME, S.A." (également connue sous le nom d'ENISA).

Afin d'atteindre ces objectifs, le règlement en question entend déployer une batterie de mesures, parmi lesquelles on peut souligner les suivantes :

• Avantages fiscaux (par exemple, l'impôt sur les sociétés à un taux de 15 % pendant les premières années d'activité, c'est-à-dire un taux d'imposition beaucoup plus faible que le taux ordinaire applicable à toute autre société).
• Facilités pour le report des paiements d'impôts.
• Renforcer les marchés publics numériques et innovants, ainsi que mettre en œuvre des améliorations dans le domaine de l'administration en ligne.
• La création d'"environnements de test contrôlés" (appelés"bacs à sable"dans le jargon du secteur) pour permettre à ces jeunes entreprises de développer leurs produits de manière sûre et transparente.
• La création d'un système de subventions et d'aides pour encourager la création et la capitalisation de ce type d'entreprises innovantes.

Et aussi, dans le domaine qui nous intéresse peut-être le plus ici, des facilités dans le domaine de la constitution de sociétés (à responsabilité limitée), qui, selon le projet qui a été rendu public, se concentrait à l'époque sur :

• Plus court que le délai d'enregistrement ordinaire (plus précisément, 1 jour ouvrable si des "statuts types" sont utilisés et 5 jours ouvrables dans tous les autres cas).
• Une réduction des droits d'enregistrement pour l'inscription de ce type de société au registre du commerce (concrètement, 40 euros).

Toutefois, d'après les informations fournies par le gouvernement lui-même, comme on l'a vu dans les questions précédentes, il semble que le texte final approuvé pour être soumis au Parlement comprenne une exonération totale des frais de notaire et de registre pour la constitution de ce type de société à responsabilité limitée "innovante" ou "émergente", son approbation finale, ou non, étant en attente du développement parlementaire.

Est-il raisonnable de penser qu'une société peut être constituée sans frais de notaire et d'enregistrement ?

Sans aucun doute, comme tout le monde le sait, les notaires et les greffiers, en tant que garants de la foi publique dans le domaine du droit privé des affaires, sont les premiers intéressés à contribuer et à collaborer à la création et à la croissance des entreprises, en particulier des entreprises innovantes ou émergentes, car il s'agit d'une source de richesse actuelle et future pour toutes les étapes de la société. Dans notre travail quotidien, en tant que professionnels du droit, nous accompagnons, conseillons et orientons les entrepreneurs en Espagne afin qu'ils puissent exercer leurs activités commerciales dans le respect de la loi, une tâche que nous sommes heureux d'accomplir.

Cependant, ce que je trouve contestable, à mon avis, c'est que le législateur entend que ce travail, dans ce domaine spécifique, soit effectué par les notaires et les greffiers sans percevoir d'honoraires, puisque, comme tout le monde le sait, les notaires et les greffiers sont des fonctionnaires qui ne reçoivent pas de salaire public de l'État, mais leur rémunération provient des honoraires versés par leurs clients lorsqu'ils exécutent et enregistrent leurs actes, respectivement.

Chaque notaire ou officier de l'état civil, pour pouvoir exercer sa fonction, a besoin de ressources personnelles et matérielles très élevées pour le bon exercice de sa fonction (c'est-à-dire les coûts salariaux des employés, le loyer du bureau, l'achat et l'entretien de l'équipement informatique, les fournitures, le matériel de bureau, l'entretien et la sauvegarde des archives, etc.), qui ne peuvent être couverts que dans la mesure où les constituants des actes paient les frais correspondants. 

Par conséquent, exiger que les notaires et les greffiers exercent leurs fonctions "à perte", c'est-à-dire sans recevoir d'honoraires et en supportant tous les coûts mentionnés ci-dessus, ne semble certainement pas être une mesure judicieuse, car, comme tout citoyen ou professionnel le comprendra, personne n'aime "travailler gratuitement" ou, plus encore, perdre de l'argent.

Il ne fait aucun doute que les notaires et les greffiers ont toujours été et seront toujours attachés aux objectifs louables poursuivis par ce règlement, qu'il ne semble toutefois ni légal ni juste d'essayer d'atteindre au prix d'éviter l'équilibre approprié entre les recettes et les dépenses que requiert la fonction notariale et de greffe, Il serait donc nécessaire que le législateur réfléchisse à cette question au cours du processus parlementaire, afin de modifier cette approche, à mon avis incorrecte, en ce qui concerne la gratuité totale des frais de notaire et de greffe.

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Si une personne envisage actuellement la possibilité de créer une société de capitaux, l'une des options qui s'offrent à elle est sans aucun doute de recourir à la constitution "expresse" de sociétés par le biais du système CIRCE. En ce qui concerne cette méthode, nous allons maintenant essayer de donner quelques brèves précisions afin que toute personne intéressée par la question puisse comprendre toutes les étapes à suivre dans ce cas.

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Qu'est-ce que la constitution expresse de sociétés en termes généraux ?

Aujourd'hui, il existe une réglementation qui permet de créer des sociétés à responsabilité limitée beaucoup plus rapidement, ce que l'on appelle communément la "constitution expresse", à condition de respecter un certain nombre d'exigences (comme l'utilisation de statuts types de base, entre autres).

Cette réglementation se trouve dans la loi 14/2013, du 27 septembre, sur le soutien aux entrepreneurs et à leur internationalisation.

Peut-on constituer n'importe quel type de société par cette voie "express" ?

La réponse à cette question est non, car cette voie ne permet que la constitution de sociétés à responsabilité limitée (SL), alors que si vous souhaitez constituer une SA, il n'est pas possible d'utiliser cette voie.

Existe-t-il des limitations aux statuts de la société constituée par cette méthode "expresse" ?

Comme on peut le constater, ces statuts sont très brefs, généraux et succincts, de sorte que si les actionnaires fondateurs souhaitent inclure des particularités supplémentaires, ils doivent s'écarter de ces "statuts types", ce qui signifie que les délais d'inscription au registre du commerce seront prolongés (car la réglementation en vigueur détermine que dans ce cas, à partir de la réception au registre du commerce, ce dernier, dans un délai de 6 heures, doit inscrire la nouvelle société, uniquement en ce qui concerne sa dénomination, son siège et son objet social et l'organe d'administration choisi, à partir de la réception au registre du commerce, ce dernier doit enregistrer la nouvelle société dans un délai de 6 heures, uniquement en ce qui concerne la dénomination, le siège et l'objet social, le capital social et l'organe de gestion choisi), tandis que l'enregistrement définitif de l'acte sera soumis au délai de qualification ordinaire (c'est-à-dire 15 jours ouvrables).

Quels sont les avantages et les inconvénients de cette façon "express" d'incorporer les SL ?

Du côté positif, il y a sans doute deux caractéristiques de ce système qui doivent être prises en compte :

Tout d'abord, en termes de coût, l'opération de constitution sera moins chère, car les frais de douane et de traitement dans ces cas sont réduits, ce qui signifie que la constitution de la société sera moins chère pour le ou les actionnaires fondateurs.

En outre, comme nous l'avons déjà signalé, étant donné que la loi qui régit cette matière établit des délais de traitement et d'enregistrement beaucoup plus courts, il est certain qu'à travers le système CIRCE, l'intéressé pourra obtenir son acte constitutif beaucoup plus rapidement.

En revanche, les principaux aspects négatifs à souligner sont les suivants :

Tout d'abord, comme il est évident, cette voie n'est prévue que pour les SL, de sorte que si l'on souhaite créer une SA, il faudra passer par la voie ordinaire.

En outre, la limitation des "statuts types" de la voie CIRCE signifie que, pour de nombreuses petites et moyennes entreprises où il est nécessaire d'adapter un aspect spécifique de leurs statuts, cette voie n'est pas la plus appropriée.

Enfin, l'expérience de toutes ces années indique également que le fait que l'intéressé doive se rendre dans un PAE et effectuer une série de formalités avec le responsable du PAE, parfois, en fonction de son professionnalisme et de sa diligence, les procédures à effectuer peuvent s'enliser, être retardées ou quelque peu difficiles.

De même, le fait que plusieurs procédures doivent être effectuées par voie télématique peut rendre la tâche difficile aux personnes qui ne sont pas habituées à utiliser ces moyens ou qui ne disposent pas de systèmes de signature numérique.

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Outre la méthode "expresse" de création d'une SL mentionnée ci-dessus, une autre option offerte aux personnes intéressées par la création d'une société à responsabilité limitée consiste à suivre la méthode "traditionnelle", c'est-à-dire à se rendre chez un notaire de notre confiance et à traiter avec lui tout au long du processus. Les points les plus pertinents à garder à l'esprit sont soulignés ci-dessous.

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Comment puis-je créer une société à responsabilité limitée de manière ordinaire ?

Si l'intéressé souhaite créer une société anonyme par la "voie ordinaire", c'est-à-dire en se rendant chez le notaire de son choix pour effectuer la procédure, les questions que le futur actionnaire constituant doit se poser sont les suivantes :

Tout d'abord, l'intéressé doit effectuer ce que l'on appelle la réservation de la dénomination sociale, c'est-à-dire une procédure auprès du registre central du commerce dans laquelle est indiqué le nom de la future société, afin que ce nom, s'il est "libre" (c'est-à-dire qu'il n'existe pas d'autre société portant le même nom ou un nom similaire) soit réservé à ce demandeur.

Une fois le certificat de dénomination disponible, si les associés fondateurs souhaitent constituer la société en espèces (c'est-à-dire en argent, comme c'est le plus souvent le cas), ils doivent se rendre dans un établissement financier de leur choix pour ouvrir un compte bancaire au nom de la nouvelle société "en constitution".

• Une fois ce compte créé, il faut y déposer le capital social de la future société (par exemple, dans le cas d'une SL, 3 000 euros ; ou 60 000 euros s'il s'agit d'une SA), après quoi la banque délivrera un certificat de propriété et de solde du compte, qui devra être présenté chez le notaire de notre choix lors de l'acte de constitution.

Une fois ces deux formalités accomplies, nous pouvons nous rendre chez le notaire de notre choix pour signer notre acte de constitution, auquel doivent assister tous les actionnaires fondateurs, afin d'exécuter l'acte de constitution de la nouvelle société, qui doit être accompagné des statuts qui ont été choisis.

Enfin, après cela, il faut s'occuper de l'inscription de l'acte au registre du commerce, ce qui peut être fait par l'intéressé lui-même ou, au contraire, déléguer la gestion à l'étude du notaire choisi, qui s'en chargera en échange d'une commission de gestion convenue (sans doute l'option la plus conseillée en termes de gain de temps).

Quels sont les aspects positifs et négatifs de la méthode "traditionnelle" de constitution d'une société chez un notaire ?

En ce qui concerne les aspects négatifs et positifs de la constitution d'une société par la "voie ordinaire" chez le notaire, les points suivants sont mis en évidence :

Du côté négatif, il est vrai que le coût de l'opération sera un peu plus élevé pour les personnes concernées, cet aspect doit donc être souligné et pris en compte.

Cependant, comme aspects positifs à souligner :

Tout d'abord, si nous le souhaitons, nous pouvons réaliser toute la procédure par le biais d'un opérateur unique, c'est-à-dire que nous choisirons l'étude notariale de notre choix, et s'il s'agit d'une étude diligente, c'est elle qui effectuera toutes les formalités (réservation du nom, signature de l'acte de constitution, règlement des impôts, gestion de l'inscription au registre du commerce, etc.), ce qui rendra la procédure plus facile en termes de gestion (car les actionnaires éviteront de devoir s'adresser à un PAE et les difficultés qui peuvent en découler, ainsi que la nécessité d'effectuer les formalités qui peuvent découler du fait de devoir s'adresser à un PAE).), ce qui facilitera le processus en termes de gestion (puisque les partenaires éviteront de passer par un PAE et les difficultés qui peuvent en découler, ainsi que la nécessité d'effectuer des procédures télématiques, etc.)

Il convient également de noter que, si les actionnaires fondateurs souhaitent constituer une SA, compte tenu de ce qui précède, la seule façon de le faire est de recourir à la méthode traditionnelle de constitution chez un notaire.

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Enfin, en plus des deux voies déjà décrites (c'est-à-dire, créer une SL par le biais du système CIRCE ou par la voie "traditionnelle" du notaire de confiance), si une personne est intéressée par le fait d'avoir une société, il existe une autre possibilité secondaire, moins connue, mais qui doit également être prise en compte, puisqu'il s'agit d'une réalité qui existe sur le marché et qu'il est nécessaire de la faire connaître, qui consiste à "acheter" une SL ou une SA déjà constituée à un tiers.

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En quoi consiste l'achat d'une entreprise existante ?

Dans ces cas, il s'agit essentiellement d'un achat et d'une vente d'actions, de sorte que la ou les personnes intéressées par l'acquisition de la société achètent toutes les actions d'une société existante, ce qui signifie qu'en un seul acte, elles peuvent acquérir immédiatement une société déjà constituée et opérationnelle.

Qui vend ce type d'entreprises prêtes à l'emploi ?

Dans la pratique, il existe des entrepreneurs dont le modèle économique consiste à constituer et à vendre des sociétés, c'est-à-dire à créer de nouvelles sociétés, à les inscrire au registre du commerce et, sans aucune activité préalable, à les laisser en sommeil jusqu'à ce qu'un tiers soit intéressé par leur acquisition.

Quels sont les avantages et les inconvénients de cet itinéraire ?

Comme il est évident, le grand avantage de cette option est que l'intéressé, en un acte de quelques minutes seulement (la signature d'un acte de vente d'actions ou de participations chez un notaire), disposera d'une société pleinement opérationnelle avec laquelle il pourra réaliser toutes les affaires juridiques qu'il souhaite, économisant ainsi de nombreux jours ou semaines de formalités préalables (réservation du nom, ouverture d'un compte bancaire, signature de l'acte de constitution, délai d'inscription au registre du commerce, etc.)

En revanche, les aspects négatifs à souligner sont les suivants :

Tout d'abord, le coût évident de l'opération, car la personne qui vend la société voudra faire payer un prix, qui est généralement élevé.

D'un point de vue juridique, il convient également de souligner que ce type d'opération peut être juridiquement risqué, car l'acquéreur ne connaît pas le "passé" de la société (c'est-à-dire ses relations juridiques préexistantes, les obligations contractées antérieurement, etc.), de sorte que si ses propriétaires antérieurs en ont abusé pour créer des relations juridiques frauduleuses ou pour créer des obligations au nom de la nouvelle société, l'acquéreur, en l'acquérant, n'aura aucune connaissance du "passé" de la société.), de sorte que, dans le cas où ses propriétaires antérieurs en auraient fait un usage abusif pour créer des relations juridiques ou des obligations frauduleuses au nom de la nouvelle société, l'acquéreur, en l'acquérant, sera lié à tout ce "passé", dont il répondra, le cas échéant, conformément aux règles applicables au cas concret.

En espérant que cet article ait résolu vos doutes pratiques sur l'état actuel et futur de la constitution de sociétés, l'équipe de l'Office notarial Jesús Benavides reste à votre disposition pour vous aider dans tout ce dont vous pourriez avoir besoin dans le cadre de la création de votre future entreprise ou société.