Acte de propriété réelle

Comme indiqué ci-dessus, l'objectif de la loi 10/2010 est de prévenir la commission de comportements pouvant être considérés comme constituant un blanchiment d'argent. A cette fin, la loi elle-même établit une liste des activités qui seront considérées comme telles, à savoir :

1. La conversion ou le transfert de biens, sachant que ces biens proviennent d'une activité criminelle ou de la participation à une activité criminelle, dans le but de dissimuler ou de déguiser l'origine illicite des biens ou d'aider les personnes impliquées à échapper aux conséquences juridiques de leurs actes.
2. La dissimulation ou le déguisement de la nature, de la source, de l'emplacement, de la disposition, du mouvement ou de la propriété effective de biens ou de droits, en sachant que ces biens proviennent d'une activité criminelle ou de la participation à une activité criminelle.
3. L'acquisition, la possession ou l'utilisation de biens, en sachant, au moment de la réception de ces biens, qu'ils proviennent d'une activité criminelle ou de la participation à une activité criminelle.
4. La participation à l'une des activités susmentionnées, l'association pour la commettre, les tentatives de la commettre, l'aide, la complicité, le conseil ou la facilitation de la commission de l'une des activités susmentionnées, ainsi que l'association pour la commettre, les tentatives de la commettre, l'aide, la complicité, le conseil ou la facilitation de la commission de l'une des activités susmentionnées.

Il convient également de noter qu'en vertu de cette loi, on entend par produits du crime tous les types de biens dont l'acquisition ou la possession a pour origine une infraction, qu'ils soient corporels ou incorporels, meubles ou immeubles, tangibles ou intangibles, ainsi que les documents ou instruments juridiques, quelle que soit leur forme, qui attestent la propriété de ces biens ou un droit sur ceux-ci.

Ainsi, la règle à l'étude, de laquelle découlera la nécessité d'accorder un acte de manifestation de la propriété effective, vise à poursuivre tous ces comportements décrits ci-dessus.

Afin de lutter contre l'ensemble des comportements criminels décrits dans la question précédente, la loi a établi une liste de personnes ou d'entités, appelées entités réglementées, auxquelles est imposée une série d'obligations, qui seront détaillées plus loin, toutes visant à lutter contre le blanchiment d'argent.

Ainsi, conformément à l'article 2.1 de la loi 10/2010, les obligés et, par conséquent, les obligations du règlement seront applicables, entre autres, aux établissements de crédit, aux compagnies d'assurance autorisées à opérer dans la branche de l'assurance-vie et aux courtiers d'assurance, aux sociétés de services d'investissement, aux sociétés de gestion d'organismes de placement collectif, aux sociétés de gestion de fonds de pension, aux sociétés de gestion d'entités de capital-risque et aux sociétés de capital-risque dont la gestion n'est pas confiée à une société de gestion, aux sociétés de garantie mutuelle. les établissements de paiement et les établissements de monnaie électronique, les personnes exerçant à titre professionnel des activités de change, les services postaux en ce qui concerne les activités de virement ou de transfert, les personnes exerçant à titre professionnel des activités d'intermédiation dans l'octroi de prêts ou de crédits, les promoteurs immobiliers et les personnes exerçant à titre professionnel des activités d'agence, de commission ou d'intermédiation dans la vente ou l'achat de biens immobiliers, les auditeurs, les comptables externes ou les conseillers fiscaux, les notaires et les bureaux d'enregistrement foncier, commercial et immobilier, etc.

Comme on peut le constater, un grand nombre de secteurs économiques et professionnels sont soumis à la Loi 10/2010, de sorte que toute entreprise souhaitant opérer avec eux (par exemple, ouvrir un simple compte courant dans une institution financière, ou accorder tout type d'instrument public devant un notaire) devra disposer d'un acte de manifestation de la propriété effective, afin de respecter les obligations de la réglementation susmentionnée, dont le respect doit être assuré par les parties obligées susmentionnées.

La loi 10/2010 sur la prévention du blanchiment de capitaux impose aux entités obligées indiquées dans la question précédente une série d'obligations, dites de diligence raisonnable, qui peuvent à leur tour être classées en deux catégories, à savoir les mesures normales et les mesures renforcées.

En ce qui concerne les mesures normales, il y en aura trois principales, qui seront développées ci-dessous :

• Identification formelle des parties impliquées dans les relations commerciales.
• L'identification de l'ayant droit économique des parties aux relations d'affaires.
• La détermination de l'objet et de la nature prévue de la relation commerciale.

En premier lieu, les entités obligées, conformément à l'article 3 de la loi 10/2010 sur la prévention du blanchiment de capitaux, sont donc tenues d'identifier toute personne physique ou morale qui a l'intention d'établir des relations d'affaires ou de prendre part à des transactions.

Par conséquent, les entités obligées ne peuvent en aucun cas entretenir des relations d'affaires ou effectuer des transactions avec des personnes physiques ou morales qui n'ont pas été dûment identifiées, et il est notamment interdit d'ouvrir, de contracter ou de maintenir des comptes, des livrets, des avoirs ou d'autres instruments numérotés, codés, anonymes ou portant un nom fictif.

Cette identification formelle doit être effectuée au moyen de documents fiables (par exemple, la carte d'identité nationale pour les personnes physiques, ou des copies certifiées des actes de constitution dans le cas des sociétés), et l'article 6 du règlement d'application susmentionné doit être consulté pour savoir quels documents sont considérés comme valables aux fins de cette identification formelle.

Deuxièmement, en ce qui concerne l'identification du bénéficiaire effectif (article 4 de la loi 10/2010 sur la prévention du blanchiment de capitaux et article 8 de son règlement d'application), une question spécifique y sera consacrée ci-dessous, étant donné qu'il s'agit de la raison d'être de l'acte de manifestation du bénéficiaire effectif, qui fait l'objet d'une analyse dans ces questions et réponses. Toutefois, à titre d'exemple, elle peut être comprise comme la nécessité d'identifier les personnes physiques pour le compte desquelles la relation commerciale doit être établie, ainsi que les personnes physiques qui détiennent une participation significative dans le capital des sociétés pour le compte desquelles les relations économiques en question doivent être engagées.

Dans ce domaine, les entités obligées seront également tenues de déterminer la structure de propriété et de contrôle des entités juridiques avec lesquelles elles entretiennent des relations d'affaires, ce qui en pratique, par exemple dans les relations avec les institutions financières, implique souvent la nécessité pour l'administrateur de la société d'établir et de signer un organigramme montrant la composition de l'actionnariat de la société en question et du groupe de sociétés auquel elle peut appartenir.

En définitive, la loi oblige les entités obligées à déterminer l'objet et la nature de la relation d'affaires envisagée (article 5 de la loi 10/2010 sur la prévention du blanchiment de capitaux), c'est-à-dire qu'elles sont tenues de connaître la nature de l'activité professionnelle ou commerciale des personnes avec lesquelles elles contractent, ainsi que de vérifier raisonnablement la véracité de ces informations. De même, la réglementation les oblige à surveiller en permanence cette relation d'affaires (article 6 de la loi 10/2010, relative à la prévention du blanchiment de capitaux), tout cela dans le but de détecter d'éventuels écarts entre l'activité déclarée et les opérations habituelles qu'ils effectuent, cette incohérence étant interprétée comme un éventuel signal d'alarme.

En outre, dans certains cas particuliers, la loi exige l'application de mesures plus strictes ou plus restrictives, par le biais du déploiement des mesures de vigilance renforcées susmentionnées, qui seront applicables dans les relations d'affaires et les transactions non présentielles, dans les opérations transfrontalières de correspondance bancaire et dans les relations avec les personnes ayant une responsabilité publique (pour plus de détails sur ces mesures, voir les articles 11 à 16 de la loi 10/2010 sur la prévention du blanchiment de capitaux).

Enfin, il convient de souligner que la loi 10/2010 sur la prévention du blanchiment de capitaux, afin de garantir le respect de ces obligations, établit un système de sanctions (voir les articles 50 à 62 de la même loi) qui détaille une liste d'infractions pouvant être commises (comme le fait de ne pas identifier formellement les parties impliquées dans une relation d'affaires, par exemple, ou de ne pas identifier le véritable propriétaire), Dans les cas les plus graves, des amendes pouvant aller jusqu'à un million cinq cent mille euros peuvent être infligées ou des autorisations administratives d'opérer sur des marchés réglementés peuvent être retirées lorsque cela est nécessaire compte tenu de la nature de l'activité.

Comme indiqué ci-dessus, l'une des obligations imposées aux entités réglementées par la loi 10/2010 sur la prévention du blanchiment de capitaux est l'identification du bénéficiaire effectif, ce qui implique qu'elles doivent adopter les mesures nécessaires pour vérifier l'identité du bénéficiaire avant d'établir des relations d'affaires ou d'exécuter des transactions.

Aux fins de la règle susmentionnée, en vertu des dispositions de son article 4 et de l'article 8 du règlement d'application, en ce qui concerne les personnes morales, le bénéficiaire effectif s'entend comme le détenteur effectif :

• La ou les personnes physiques qui possèdent ou contrôlent en dernier ressort, directement ou indirectement, plus de 25 % du capital ou des droits de vote de la personne morale.
• La ou les personnes physiques qui, en vertu d'un accord ou d'un arrangement dans les statuts ou autrement, exercent un contrôle direct ou indirect sur la gestion d'une personne morale.
• Si aucune personne physique ne possède ou ne contrôle, directement ou indirectement, plus de 25 % du capital ou des droits de vote d'une personne morale, ou n'exerce autrement un contrôle sur celle-ci, le ou les administrateurs sont réputés exercer ce contrôle.